Особенности строительных споров в международном арбитраже. Осмотр объекта как один из видов доказательств

13.03.2020

Эксперт: Анна Грищенкова
Источник: Закон.ru

Особенности строительных споров в международном арбитраже. Осмотр объекта как один из видов доказательств
Фото: © Shutterstock

Подробнее о таком интересном и полезном виде доказательств, как осмотр площадки. В продолжение темы доказательств: "Особенности строительных споров в международном арбитраже. Работа с доказательствами"

Осмотр площадки – это посещение спорного объекта арбитрами при участии сторон и при необходимости при участии экспертов.

Осмотр площадки позволяет арбитрам сформировать более стойкое впечатление о происходящем на объекте и принять решение с учетом такого впечатления. Так, например, такой осмотр может очень наглядно продемонстрировать дефекты выполненных работ/дефекты в работе оборудования и пр.

Юристам при принятии решения о том, является ли осмотр площадки целесообразным, стоит учитывать, в том числе, следующие обстоятельства:

  • осмотр площадки может быть достаточно затратным мероприятием, поскольку требует участия арбитров и сторон (часто из разных стран), соответственно, всегда стоит соотносить затраты и сумму спора;
  • поскольку ситуация на площадке может быстро изменяться, осмотр площадки не всегда может быть полезным и более эффективным будут другие виды доказательств (фото, видео, заключения экспертов и пр.);
  • в некоторых арбитражных регламентах возможность проведения осмотра площадки предусмотрена прямо (см. например, регламенты LCIA, SIAC, VIAC и пр.), в некоторых – право арбитров на проведение осмотра подразумевается (см. например, регламент ICC), в некоторых институтах убедить арбитров провести осмотр может быть сложнее, поскольку такая процедура является для института необычной;
  • в случае назначения осмотра, необходимо тщательное планирование этой процедуры для минимизирования «сюрпризов».

Осмотр может быть произведен даже на ранних этапах процесса. Так, например, в ICC вопрос о проведении осмотра можно поднять на этапе первого организационного звонка (CMC) при определении графика разбирательства.

По общему правилу осмотр площадки может быть произведен как по просьбе сторон, так и по собственной инициативе арбитров. Однако в подавляющем большинстве случаев арбитры сами инициировать осмотр не будут и, соответственно, предложение о проведении осмотра должно исходить от стороны.

Арбитры при принятии решения о проведении или не проведении осмотра будут оценивать, в том числе, такие факторы:

  • насколько осмотр поможет прояснить спорные вопросы по делу. Так, если вопросы по делу носят в основном правовой характер, осмотр площадки не требуется. Как альтернатива – в случае наличия двух противоречащих друг другу заключений экспертов, осмотр площадки может быть очень полезным и решить исход спора;
  • можно ли установить спорные вопросы с учетом иных доказательств по делу (например, с помощью заключения экспертов);
  • в каком состоянии находится площадка: много ли произошло/произойдет изменений за период рассмотрения спора (до возможного дня посещения площадки);
  • насколько проведение осмотра целесообразно с точки зрения расходов и сроков на ведение арбитража;
  • насколько проведение осмотра вписывается в график и планы арбитров и где находится объект строительства (надо быть реалистами, что многие арбитры свой график считают одним из самых важных факторов по делу J и многие совсем не захотят ехать куда-то в Сибирь, чтобы посмотреть на стройку).
Для того, чтобы осмотр не превратился в неконтролируемую катастрофу для представителей, желательно сразу согласовать, в том числе, такие организационные моменты:

  • дату, время осмотра. В некоторых случаях осмотр площадки желательно проводить как можно раньше, до того, как ситуация изменится; в других случаях, наоборот, осмотр может стать «завершающим доказательством» после того, как все остальные доказательства, заключения экспертов собраны и спорные вопросы выкристаллизованы наилучшим образом;
  • конкретные территории, которые будут осмотрены. Меньше всего нам, юристам, нужно, чтобы участники осмотра разбрелись, кто куда, и любовались окрестностями. Кроме того, понимание того, какая конкретно территория будет осмотрена, позволяет ее надлежащим образом подготовить к осмотру, в том числе, исключить нахождение на ней третьих лиц;
  • участников осмотра: целесообразно определить, будут ли в осмотре принимать только арбитры, стороны и вспомогательный персонал или также эксперты/сотрудники/специалисты;
  • порядок проведения осмотра и вопросы для совместного обсуждения. Опять же, меньше всего нам нужно, чтобы арбитры задавали вопросы проходящим мимо сотрудникам и получали не всегда относимые и релевантные ответы, поэтому необходимо заранее договориться, кому и какие вопросы могут задавать арбитры/стороны/эксперты;
  • способы фиксации самого осмотра: будет ли проводиться фото и видео-фиксация, если да, то кем; каким образом будут оформлены результаты фото и видео-фиксации; будет ли составляться протокол осмотра; будет ли проект направлен сторонам для подготовки и предоставления своих комментариев;
  • организационные вопросы, начиная с техники безопасности и заканчивая вопросами обеспечения перевода для всех участников осмотра.

Один из примеров удачного использования осмотра площадки привел недавно Венский международный арбитражный центр. Российская компания предъявила иск к итальянской компании в связи с недостатками поставленного в Россию оборудования. В рамках арбитражного разбирательства стороны решили попробовать провести медиацию и урегулировать спор мирным путем. В процессе медиации стороны договорились об осмотре площадки и спорного оборудования с участием всех сторон и медиатора. По итогам увиденного, ответчик признал наличие своей вины в недостатках оборудования и в итоге стороны заключили очень выгодное мировое соглашение.

Более подробно об осмотре площадки можно прочитать здесь – «Eyeopeners – The Enlightening Effect of Site Visits in Construction Disputes», Bernd Ehle and Courtney Furner // Dispute Resolution International, Vol 12, No 2, October 2018.


Twitter Facebook Яндекс Livejournal

Возврат к списку